4.善的价值及保护类型 无论是自治还是免于歧视和冒犯，尊严捍卫了人自由参与生活的可能，但它最终是为了让人追求和实现生活中的各种善，成就自我的人生。
但是，随着斯卡利亚进入联邦最高法院并积极地推动原旨主义革命，理论的阵营得以扩大，理论的影响得以深化，理论自身也开始了更新换代。正像斯卡利亚和布伦南一右一左泾渭分明，倘若按照立场划线，拥趸往往只能选边站，但是如果从各自所植根的学术传统出发观察，两位法律巨匠不过也是一个硬币的两面而已。
在《纽约客》专栏作者、知名法律评论员杰弗里•图宾眼里，斯卡利亚(Antonin Gregory Scalia)大法官足以和约翰•马歇尔、小奥列弗•温德尔•霍姆斯、威廉•布伦南一道，位列联邦最高法院的封神榜上。回头去看，原旨主义和活的宪法这对欢喜冤家所得到的赞誉和毁谤如出一辙：批评者往往诋毁其路数不够法律，赞美者则褒扬其方法才是法律。在风起云涌的社会运动于1960年代席卷全美的时候，彼时的法学研究仍然保持着鸵鸟的姿势，坚持机械化的照本宣科。在他最自豪的领域，斯卡利亚可谓誉满天下，谤满天下。虽然当时距离沃伦卸任已二十多年，但是沃伦法院的遗产仍然借助活的宪法等等一系列成就而释放影响。
凡三十年，斯卡利亚贡献了气象宏大的意识形态规划、极尽精巧的司法解释方法和特色鲜明的为人做事风格，他的政治气度、学术成就和法律技艺足以匹配政治家、学者和法律人的三重称号。某种程度上，这恰恰表示出两种解释方法之间的有差异的统一，也就是说，两相之间的立场看似对立，两者却是相似理论逻辑的推演结果。相比于同性婚姻权的宪法保障，基本权利生长机制更是超越国别的普遍性宪法问题，并且更为根本。
第三，本案中的户籍官之行为是一种法律行为，其中并不包含行为者的良心，这与医生的诊断和治疗行为（更不必说协助堕胎行为）[22]不具有可比性。SeeClerkdefiesjudges,citing‘Godsword,inChinaDaily,3September2015. [28]如美国联邦最高法院2015年Obergefellv.Hodges案的判决遭到众多反对者的批评，扰乱民主过程是最常见的一项。最高司法法院于2010年11月16日作出许可裁定，通过合宪性先决程序将《民法典》第75条和第144条提交宪法委员会以审查其合宪性，同性婚姻权诉求进入了宪法审查的范畴。劳工法、工会法及社会保障。
在第4项判决中，宪法委员会则通过判决促进同性婚姻法的实施，这甚至是将自己放在议会之友的位置上。在其结婚要求遭到户籍官的否定之后，同性伴侣可以进一步向行政法院提起行政诉讼，或者在其相关权益受到侵害以后亦可向司法法院提起民事诉讼。
[①]该判决引起世界瞩目，这或许主要是由于美国作为超级大国的地位，而不是判决本身，因为就同性恋者平权运动而言，不少国家其实已经走在美国前列，比如法国议会（Parlement）早在1999年就已建立民事互助契约制度变通保障同性婚姻权，在2013年就已修改民法典完整承认同性婚姻权，法国宪法委员会（ConseilConstitutionnel）也曾就民事互助契约制度的合宪性、禁止同性婚姻的合宪性和同性婚姻制度的合宪性等诸多问题作出系列判决。2008年修宪对原有的审查程序作出补充，新增了事后的合宪性先决程序（案件号使用QPC），宪法中新增的第61-1条规定，在普通诉讼程序中，若认为法律之规定对宪法所保障的权利与自由构成侵害，可经最高行政法院和最高司法法院向宪法委员会层转违宪审查申请，由宪法委员会在确定期限内予以裁决。但在法国的成文法传统中，行政法院和司法法院向来以严格适用议会法律为本职，而无权在成文法以外开创司法先例。因此不能说排除异性婚姻的同性婚姻制度是共和国法律所承认的基本原则。
[⑨]与美国相比，法国的社会冲突可能相对剧烈，例如2013年同性婚姻法的通过曾在巴黎引发十几万人参加的抗议游行，右翼历史学家多米尼克•韦内（DominiqueVenner）甚至在巴黎圣母院饮弹自杀以抗议同性婚姻合法化。什么游行、欢呼、挥舞旗帜，都只不过是变了质、发了酸的性欲。与1999年判决一样，宪法委员会在此判决中也没有无条件地赞成同性婚姻制度的合宪性，它对与婚姻相关的《社会与家庭行为法》提供了附保留合宪意见，认为，作为收养人的配偶双方无论为同性还是异性，收养均不能在缺少行政机关批准的条件下进行，相反，对收养的批准必须逐案进行以便确保收养关系最符合儿童的利益，在此保留之下，相关法律条款才能符合1946年宪法序言第10段所规定的要求，即国家确保个人和家庭为其发展所必要的条件。托马斯大法官则说：多数派一纸裁决一举抹去了三十多个州的在此议题上的政治成果，极其武断和危险。
法国社会长期排斥同性恋的原因是多方面的，其中最重要的原因来自于宗教传统以及由宗教传统所决定的传统道德观。美国联邦最高法院在判决中所作的仅是论证同性婚姻权受到宪法的保障，而法国宪法委员会则既有机会论证同性婚姻权受到宪法的保障（第2项判决，尽管它没有这样作），也有机会论证议会少数派对民事互助契约制度和同性婚姻法的合宪性质疑在宪法上能否成立（第1项判决和第3项判决）
一、最低限度共识的尊严概念 （一）理解尊严概念的角度 尊严毫无疑问是一个很难精确定义的概念，在人类不同文化语境和背景里它可以有不同的诠释。最终，按照本文提出的尊严四个核心价值，该条规范结构可以形成三个层次：第一，它可以在最小的范围，即第38条内，以第1句统摄第2句，形成原则对规则的拘束。
即便没有尊严条款的国家，也往往在宪法解释和裁判中将尊严与某种基本权利联系在一起，利用基本权利说明尊严的具体内涵。4.作为有宪法文本依据的规范 包括中国在内，当代许多成文宪法的国家都有尊严条款，也就是说尊严从一种价值转化为了必须遵守的客观规范，获得了实证的概念表达。但是，尊严条款在宪法结构上的位置和功能还是有很大差异，我们可以在体系上分为两个模式： （1）具体基本权利模式 包括中国在内，很多国家宪法将尊严条款理解为一项有明确保护范围，可受到限制的基本权利或者成为某一个基本权利的构成性要素。强调尊严意味着一种不受支配的自治，最典型的即是康德哲学。由此，本文站在中国社会的传统和文化语境，尝试发掘了人格尊严条款在中国宪法上的意义空间，虽然它也本乎于人性，但中国人对于人性的理解和反思也有自己的特征。在现代哲学里，对人生的善的追求则有了更多世俗的含义，且它就源自人内在的价值和属性。
免于歧视即意味着尊严强调人在道德理性上的平等，都有同样的自由发展人格的资格与潜能。一些欧洲和美洲国家开始将尊严写入宪法，例如1917年墨西哥宪法，1919年魏玛宪法、芬兰宪法，1933年葡萄牙宪法，1937年爱尔兰宪法和1940年古巴西宪法。
[94]金耀基：《中国民本思想史》，法律出版社2008年版，第51页。西方自康德之后，尊严就成为个人权利的最强表征，成为一种利益资格的最佳证明，从而也将尊严禁锢在了封闭的个体人格范围之内。
[19]金耀基：《中国民本思想史》，法律出版社2008年版，第64页。故有良法而乱者有之矣，有君子而乱者，自古及今，未尝闻也，治生乎君子，乱生乎小人。
凡流言、流说、流事、流谋、流誉、流愬，不官而衡至者，君子慎之。[69]尊严理论的体系化本质上也是在具体情境中通过解释与评价而实现的，只有在规范与事实的评价性关系中我们才能真正发现尊严是如何从一种哲学观念转化为具体宪法规范的，也才能消弭理论的不融贯，真正发挥尊严理论的实践功效。在德国《基本法》里，一般人格自由与人的尊严分开规定，正体现了将精神性的人格自由独立进行保护的特点。则是一种反面的尊严请求权，即公民可以请求排除特定内容的妨碍。
[44]C.McCrudden,HumanDignityandJudicialInterpretationofHumanRights,19EuropeanJournalofInternationalLaw.39(2008). [45]PlannedParenthoodvCasey(1992) [46]MIcDonald.V.CityofCHICAGO(2010) [47]Whitman,TheTwoWesternCulturesofPrivacy:DignityVersusLiberty,113TheYaleLawJournal.1151,1161(2004). [48]Schmerber.V.California(1966) [49]D.KommersandR.Miller,TheConstitutionalJurisprudenceoftheFederalRepublicofGermany,DukeUniversityPress,2012,p.399. [50]D.KommersandR.Miller,TheConstitutionalJurisprudenceoftheFederalRepublicofGermany,DukeUniversityPress,2012,p.417. [51]OberfellvHodges（2015）at21. [52]E.Klein,HumanDignityinGermanylaw,in:TheconceptofHumanDignityinHumanRightdiscourse,editedbyD.Kretzmer,andE.Klein,publishedbyKluwerLawInternational,2002,p.147. [53]528U.S.517（2000） [54]Lawv.Canada(MinisterofEmploymentandImmigration) [55]P.v.SandCornwallCountyCouncil,Case13/94. [56]【奥】诺瓦克：《公民权利和政治权利国际公约评注》，孙世彦、毕小青译，三联书店2008年版，第167页。[71]【德】派普斯：人性尊严之保护，《当代法治国图像》，蔡宗珍等译，元照出版集团2014年版，第61页。
人也是创造者——他自己的创造者。关键词:人的尊严 尊严的形式体系 尊严的内容体系 宪法上的尊严条款 引言 尊严(dignity)是当代人权话语和宪法文本中的基础概念。
[78]M.Rosen,Dignity:ItsHistoryandMeaning,HarvardUniversityPress2012.p.115. [79]【英】摩尔：《伦理学原理》，长河译，上海世纪集团2003年版，第54页。要回应尊严理论实证化与制度化的混乱，需要我们以一种被宪法保护的方式为标准，重构它的形式体系，即我们通过分析它在宪法秩序或宪法文本上的不同位置，来明确尊严被宪法保护的方式，从而实现一种规范形式上的体系化。
例如，在反对立法歧视领域，加拿大最高法院就以保护尊严为理由判决了多个法律违反人权宪章。但无论是否在宪法文本中明确规定尊严条款，都不影响在宪法审查中通过解释来保护尊严，我们可以将尊严被宪法所保护的形式归结为如下模式： 1.作为宪法解释的具体论证依据 这种模式中尊严概念的实证化程度是最低的，几乎在宪法文本中没有明确记载。围绕这一条的规范结构，包括其条款内部的逻辑结构和其在整个宪法文本中的位置，中国宪法学界有大概三种观点： 第一种，我名之双重规范地位统摄说。例如，中国宪法第38条人格尊严条款在中国宪法结构上的地位究竟是什么?[4]人格尊严的概念是什么，它与人的尊严（humandignity）、人类的尊严(thedignityofman)有何不同？我们是否能获得中国文化中的尊严概念？[5]这些都引发了学者大量的论辩。
但是在宪法审查过程中会作为一种潜在的(underlying)解释工具而对结果发生影响，也可以说这种模式中，宪法并没有专门保护尊严。但该条内部体现的却是两种不同的尊严权利类型：分别为独立的人格尊严权和尊严请求权。
[96] 因此，作为君子，他不得有残贼加累，即用恶语伤人（侮辱），也不得有流愬（诬陷）之行，杜绝流言、流说、流事，这些都是君子人格的具体表征。[72]E.Klein,HumanDignityinGermanylaw,in:TheconceptofHumanDignityinHumanRightdiscourse,editedbyD.Kretzmer,andE.Klein,publishedbyKluwerLawInternational,2002,p.151. [73]M.Rosen,Dignity:ItsHistoryandMeaning,HarvardUniversityPress,2012.p.77 [74]M.Rosen,Dignity:ItsHistoryandMeaning,HarvardUniversityPress,2012.p.89. [75]【德】派普斯：人性尊严之保护，《当代法治国图像》，蔡宗珍等译，元照出版集团2014年版，第61页。
[21]立宪主义的精神就在于将国家的公权力牢牢控制在以宪法为顶点的法律秩序之内，并确保国家的有限权力最终为人的自由和权利服务。自由的核心就是定义自我生存状态、意义，成就自我的人生。
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